Taller sobre la Prueba Pericial Contable - CASM

Monday, December 12, 2005

Charla dada en el CASM sobre la Prueba Pericial Contable


COLEGIO DE ABOGADOS DE SAN MARTIN
INSTITUTO DE DERECHO DEL TRABAJO
Director:
Dr. Angel Eduardo Gatti

TALLER: LA PRUEBA CONTABLE PERICIAL

DISERTANTE: DR. FABIO ANTONIO FEMENIA – Abogado y Contador Pùblico Nacional

Salòn del 1º Piso del CASM 31/10/05 - 14 hs.
ricardodamario@gmail.com
ricardodamariolaboral3@blogspot.com

Dr. Angel Eduardo Gatti: Hoy tenemos el gusto de estar nuevamente con ustedes, para desarrollar por uno de los frecuentes concurrentes a nuestras reuniones del Instituto de Derecho del Trabajo, el Dr. FABIO ANTONIO FEMENIA, un tema de importancia pràctica significativa, como es el de la Prueba Contable. En este caso, el Dr. Femenia ha aceptado la invitaciòn que le formulàramos para que hablara de la prueba contable, y de las condiciones para su validez y eficacia, porque ademàs de ser un docente universitario, es un estudioso de los temas que conciernen a la Abogacìa. Es en su doble condiciòn de Abogado y de Contador Pùblico Nacional, uno de los màs idòneos para poder hablar en materia de un tema del Derecho Procesal Laboral, que tiene una relevancia especial, por los resultados que suelen llevar las pericias contables, a las propias sentencias. Es decir, en el àmbito del Derecho del Trabajo, y especialmente de las causas judiciales laborales, la tarea del perito contador asume una importancia muy especial, teniendo en cuenta que se trata de un conocimiento tècnico, que va a influir en el ànimo y en la decisiòn de los juzgadores. Y a pesar, de que como todos sabemos, las pericias tècnicas son elementos de convicciòn en el largo proceso de recreaciòn de los hechos y su valoraciòn definitiva en la sentencia, y que por lo tanto no tienen un caràcter vinculante para los jueces, no hay duda y asì surge de la pràctica cotidiana, que la pericia del experto contable, influye sin vacilaciòn alguna lo podemos decir, en la decisiòn final.
Por lo tanto, el Dr. Fabio Antonio FEMENIA, nos acompaña y le agradecemos que haya aceptado esta invitaciòn de tanto compromiso para el Instituto y para èl tambièn, y que pueda entonces transmitirle a este Auditorio, sus experiencias, en esa doble condiciòn que señalàbamos de Contador Pùblico Nacional y Abogado. De modo que los dejo entonces con el Dr. Femenia en el uso de la palabra y para crearle un ambiente favorable, pido un aplauso de entrada. (aplausos)
Dr. Fabio Antonio Femenia: Bueno...buenas tardes, y gracias por acompañarme en este Taller, en donde el enfoque evidentemente va a ser, totalmente pràctico. Y una aclaración, que parece pertinente hacer, es que en mi doble condiciòn de Contador y Abogado, yo promulgo la multidisciplina.
¿Que significa esto?: Que tanto los Contadores como los Abogados, podemos tratar de trabajar mancomunadamente en la resoluciòn de conflictos laborales. Uno desde el punto de vista contable, y otro desde el apunto de vista jurìdico.
Hay una...entre comillas “rivalidad”, que creo que tiene que dejarse de lado o tratar de aunar diferencias, para el mejor proceso de una cuestiòn judicial.
Bueno, como comenté, es evidentemente pràctica, lo que yo voy a comentar. Es la experiencia dìa a dìa, y bueno...me parece pertinente, primero disculparme, porque en el apunte que yo les entreguè, no me tomò la correcciòn de las mayùsculas (por ej. Capital Federal, San Martìn etc.), debido a que bueno... la màquina no me lo tomò.
Mi idea es empezar con la parte del libro de Sueldo, que esta reglamentado en la ley 20744, en su artìculo 52 LCT.
Y voy a dar pequeños tòpicos, de algunos problemas que se generan cuando uno va a hacer una pericia contable.
Empezarìa por el tema de la rùbrica, que es tan importante. La rubrica, del Libro de Sueldos, genera un antes y un después.
La rùbrica, la dà el Ministerio de Trabajo (en Capital Federal, se le agregò a la Ciudad Autònoma), y en la parte de la Provincia, los están llevando las Subsecretarìas de Trabajo.
¿Por què hay un antes y un despuès?
Hay muchos errores contables que, rubrican desde una fecha el Libro de Sueldos, y empiezan a pasar asientos de sueldos anteriores a la rùbrica!. Eso queda invàlido!. Teóricamente ese libro no esta llevado en debida forma.
Entonces, es muy importante el tema de la rùbrica. Que también depende del sistema del Libro de Sueldos.
Hay tres tipos de Libros de Sueldos comunes, y un cuarto, que es para las grandes empresas.
Los Libros de Sueldos que se llevan normalmente son, el Manual, que es el que se compra en cualquier librerìa y se lleva en forma manual. Tenemos el Copiativo, que es un libro con folios en blanco, que se pide la rùbrica, por sistema se genera una hoja que tiene que tener requisitos, segùn el Ministerio de Trabajo, y se copia. Y por ùltimo, están las hojas mòviles.
Las hojas mòviles son: hojas que se llevan primero al Ministerio de Trabajo para la rùbrica. Se le hace como un pequeño timbrado...un punteado, y eso le dà validez o no a la hoja mòvil. Despuès de cierta cantidad, por ejemplo cien hojas, esas hojas mòviles se pueden encuadernar.
El otro tema que tienen que saber los profesionales, es que no importa la cantidad de empleados que tengan las Empresas. Pueden tener uno como veinte. Asì tengan uno solo, es necesario que sì o sì, lleven el Libro de Sueldos.
El Libro de Sueldos, a diferencia de otros libros de comercio, se guarda de por vida. No tiene una prescripciòn legal, de decir, como algunas facturas o algùn tipo de formularios contables que se dice: “...bueno, despuès de 10 o 15 años, depende del orden positivo o norma contable, queda sin valor...”
No!.
El Libro de Sueldos, debe ser guardado de por vida. Jamàs prescribe.
Y el tema màs importante, de este libro de Sueldos, es que tiene que estar muy bien conservado.
Ejemplo: Me tocò hacer una pericia, en donde habìa un libro que estaba ojeado. Y estaba ojeado por el gran paso del tiempo. Yo ese Libro de Sueldos, lo merituè, y pudo ser vàlido, porque estaba ojeado en la parte de la firma.
Entonces, es muy importante, que cuando lo guarden, no los guarden en lugares hùmedos. Esto, como Asesores de Empresa, nos puede servir muchìsimo.
El otro tema, es que no se pueden enmendar.
No puede haber tachaduras. No se puede usar correctores.
Normalmente, y es un criterio personal, que yo hago cuando me equivoco al pasar un Libro de Sueldos, es un “contraasiento”. En donde ambos, tienen que estar firmados por el empleador.
Ustedes tienen un ejemplo, en los apuntes que les dì, de una hoja copiativa, o una hoja de rùbrica... a ver si todos lo tienen?. (es la 3º comenzando desde el principio y dice Energètika SRL).
Ustedes ven en forma pormenorizada, lo que dice el Libro de Sueldos?. Tiene...todo, inclusive la categorìa y la forma del contrato de trabajo.
Por ejemplo, tomamos el primero. Esto es Abril del 2004 CORREA MARIANO JORGE, dice la Secciòn, la fecha de ingreso, la categorìa, la remuneración, forma de contrato de trabajo (por ej. esto es a tiempo completo indeterminado), forma de remuneración (si es mensual o jornalizado), y sobre todo tambièn tiene, el tema de la carga de familia. Si es soltero, o casado. En este caso, son todos solteros y no tienen hijos, pero sino en el Libro de Sueldo, aparece la cantidad de asignaciones familiares.
Es importante que aparezca en el Libro de Sueldos las asignaciones familiares, porque normalmente el ANSES, se va al Libro de Sueldos, a ver si nosotros estamos pagando o no estamos pagando bien el tema de las asignaciones familiares. Eso...bueno, en este caso son todos solteros, y no me dì cuenta de agregar.
Y despuès tiene, un copiado textual del recibo de sueldo, en donde tiene la parte remunerativa, la parte no remunerativa, y la parte de los descuentos.
Concurrente: Estas hojas mòviles, en lugar de rubricarlas, hay que hacer un punteado especial?.
Dr. Femenia: Si, exactamente. Sin ese punteado, hacè de cuenta que el Libro, no tiene valor.
Concurrente: Ademàs, lo remunerativo y lo no remunerativo, no lo distingo.
Dr. Femenia: La idea del Taller es, explicar el Libro de Sueldos, para después abordar a la liquidaciòn. Porque despuès, la segunda parte de la charla, esta basada sobre los conceptos remunerativo y no remunerativo y beneficios sociales.
Con respecto a las correcciones, vuelvo a repetir y es criterio personal, cuando me equivoco en un asiento, no tacho... no trato de borrar, abajo hago el contrasiento, que significa que lo pongo entre parèntesis, y ambos se los hago firmar por el empleado. Para salvar el tema de un error, que normalmente, en los libros manuales puede pasar.
Concurrente: O sea, esto de la firma del empleado, es un requisito para un contraasiento?...tengo que hacerlo firmar el libro al empleado? En realidad quiero hacer dos preguntas. Yo veo que acà en esta hoja dice firma del empleado. ¿el empleado, además de los recibos, tiene que firmar el libro de Sueldos?
Dr. Femenia: Es condiciòn sine qua non. Para que haya una buena registraciòn laboral, tiene que estar, anteriormente a la relaciòn laboral – y esto no esta en los apuntes – el tema del “alta temprana” , que a partir del 30/06/05, se modificò el sistema por un sistema dual, en donde se hace todo, mediante una “clave Fiscal”, se presenta en la AFIP y genera dos formularios: Uno para el empleador, y otro para el empleado.
Anteriormente, se generaba el alta temprana, solamente para el empleador. A partir del 01/07/05, se genera para ambos. Y ambos tienen que estar firmados, como recepciòn, de la condiciòn del alta temprana.
En el alta temprana, para que màs o menos se ubiquen, se estipula: la Obra Social, la ART, la forma del contrato, o modalidad del contrato.
Un ejemplo: Normalmente, cuando se toma a una persona en perìodo de prueba, se pone como modalidad del contrato, el Nro. 14. Que es el perìodo de prueba establecido por la nueva ley 25877.
Entonces, salvando eso y yà trabajando en una relaciòn yà establecida, tenemos que el recibo de sueldo, a su vez, tiene que estar acompañado, por la firma del Libro de Sueldos.
Yo he visto tambièn, muchos Libros de Sueldos, que no están firmados por el empleado. Eso no tiene valor, por màs que tenga rùbrica.
Concurrente: Porque normalmente uno considera el recibo de sueldo y ya està. Es decir, que no preguntamos si tambièn firmò el libro de Sueldos!.Me parece que en general no lo preguntamos.
Dr. Femenia: No. Pero el art. 52 LCT es clarìsimo. Y dice que todo empleador tiene que llevar Libro de Sueldos. Es màs, esto es un contraasiento de recibo de sueldos!. Tratar de que un empleado firme solamente el recibo de sueldo y a su vez el recibo de sueldos, tenemos dos pruebas, para probar què tipo de relaciòn laboral hay. Es una prueba màs. Igual, es obligatorio, según la LCT.
Algo que quiero comentar, es con el tema de las Empresas de Servicios Eventuales.
Las Empresas de Servicios Eventuales, brindan el servicio de un empleado, y nosotros sabemos bien, que nuestra responsabilidad al tomar una Empresa de Servicios Eventuales, nos hace solidario. Esa solidaridad tambièn tiene que estar establecida en el Libro de Sueldos.
¿Còmo se hace?: Tenemos el personal permanente, y atràs de ese personal, tenemos que anotar a los que están por el tema de Servicios Eventuales. Con su remuneraciòn y tratar – y esto es criterio personal- de controlar a la Empresa de Servicios Eventuales, que le haga los aportes y contribuciones como corresponde.
Pero en nuestro de Libro de Sueldos, como Empresa que contrata servicio eventual, tiene que estar inscripto.
Concurrente: ¿Para evitar la solidaridad?
Dr. Femenia: La solidaridad no la podès evitar. La solidaridad no la podès evitar. Pero vos como obligaciòn normal...Te doy un ejemplo pràctico: Últimamente hay muchas inspecciones del Ministerio de Trabajo, sobre todo en San Martìn, en donde toman a todos los empleados, y anotan: Nombre, Apellidos, DNI, si hay parentesco o no (porque lo primero que dice el empleador, es que es un familiar!), entonces el Ministerio de Trabajo, ya viene con planillas pre-establecidas.
Me pasó...me pasó, como le pasò a un colega mìo, que no tenìa anotado a esta persona de Servicios Eventuales en el Libro. Porque despuès hay que tratar de probar, la gente que esta trabajando en blanco y en negro.
Si uno lleva el Libro de Sueldos, con esta gente que esta en Servicios Eventuales, es una prueba que, si bien no los deslinda de la solidaridad, nos ayuda a demostrar que esa persona estaba debidamente inscripta.
Concurrente: Pero...cuando hay personal de una Agencia Eventual, todo lo que sea contribuciones y asignaciones, no esta a cargo de la Agencia?...la tiene que retener el empresario?
Dr. Femenia: El tema es asì. Yo doy el ejemplo de lo que estan haciendo los Supermercados. Los Supermercados, por ejemplo, pasa mucho con los choferes, y lo hace mucho “Disco”, aunque entran a la Empresa estos choferes, y demuestran que estàn en una relaciòn laboral distinta, y le vendan un servicio a “Disco”, le piden el recibo de sueldo y el ùltimo aporte. Por el tema de la solidaridad.
Y en el tema de Servicios Eventuales, si bien nosotros podemos controlar, la idea es que la Empresa de Servicios Eventuales es la que haga los aportes y contribuciones!. Pero no tenemos que nosotros pecar, de creerles, si no tenemos el aporte que nos corresponde.
O sea, mi idea es...y esto es criterio profesional y no es palabra santa...Yo lo que hago normalmente, cuando tomo una empresa de Servicios Eventuales, le pido el Formulario 931 conocido de cargas sociales, y atràs ese formulario viene con una nòmina de empleados a los que se le aporta el 931. Yo se lo pido firmado, por el Gerente (en el caso de una SRL...el socio Gerente), o el Presidente en el caso de una SA.
Ustedes ahì tienen una muestra el 931 con nòmina. (hojas 5 y 6 del apunte).
Concurrente: No es la primera vez, que figura como que se hicieron los depòsitos patronales pero en realidad no se hicieron, y despuès cuando “salta”, es solidaria de la deuda digamos... la empresa principal. Entonces...apuntaba a eso. Si la empresa principal, o sea la que tiene a los empleados eventuales, no le convendría a ella directamente, cuando le efectùa los pagos a la Agencia, retener la parte correspondiente a todo lo que sea asignaciones y contribuciones patronales. Yo tenìa entendido que la ley laboral preveìa eso...puede ser que estè equivocado.
Dr. Femenia: El tema es lo siguiente. Si bien hay muchas cuestiones de índole legal, hay muchas cuestiones pràcticas. La presentaciòn del formulario 931, ya se dejò de hacer por ventanilla del FAGO FACIL o del BANCO. Se genera ahora mediante una clave fiscal ante la AFIP.
Entonces, el tema de presentaciòn y retenciòn, es un tema que todavìa, a nivel pràctico, no se puede resolver. ¿por que?. Porque, la presentaciòn...o sea, acà también hay una cuestiòn pràctica: nosotros podemos plantear un montòn de cuestiones legales, pero en la pràctica, a veces nos vemos, rudimentariamente en problemas.
Ejemplos: Son los aplicativos de la AFIP. Los aplicativos de la AFIP, son aplicativos enlatados, y a veces puede pasar que uno cargue un CUIT, y se derive para otro lado.
O sea, la presentaciòn del 931 es, por disquete, mediante transferencia electrònica, y eso nos genera a nosotros un acuse de recibo. Pero no nos valida los datos!. No sè si quedò claro.
Concurrente: Es decir, que no se puede individualizar el aporte?
Dr. Femenia: Hay una manera de individualizarlo. Si ustedes ven el 931, del lado derecho, hay un nùmero verificador. (abajo de las cinco remuneraciones...en este caso es 126840 122132).
Ese nùmero verificador, aparece también, cuando nos toman como vàlido la transferencia de datos. Inclusive abajo, si ustedes observan en forma detallada, el nùmero verificador esta al final del còdigo de barras.
Cuando se transmiten los datos, se transmite automáticamente èste formulario y el de la nómina de empleados.
¿por què?: Porque la AFIP, lo que hace es, recauda todo el dinero y despuès lo distribuye. O sea que nuestro mejor aliado, para saber si un aporte esta bien hecho o esta mal hecho es la AFIP. ¿Si?. Al màrgen de que cada trabajador tenga su AFJP, en donde recibe resúmenes...en fin, pero, los resùmenes de la AFJP son cada 3 meses, y esto lo tenemos en forma mensual.
Concurrente: Pero què es lo que hay que preguntarle concretamente a la AFIP? Porque veo que ultimamente hay muchos problemas. No sale clara la información. Perdòn...y te redondeo...y los Peritos, generalmente estan informando, que viene todo en disquete, y que es vàlido, porque esta encuadrado en la ley y lo que en las disposiciones dice, pero nunca me identifican los aportes!.
Dr. Femenia: Esta bien. El tema es el siguiente. La AFIP esta instrumentando...o sea la AFIP tuvo, desde hace tres meses a hoy, tres cambios de aplicativo (desde la versiòn 23 a la versiòn 25). Igual que la AFIP, tambièn implementó en su pàgina, el tema “MIS APORTES”...no sè si ustedes lo vieron.
En el tema “Mis aportes”, uno mediante una clave fiscal lo puede ver.
Esto que ustedes me están comentando yo lo hablè con la parte de la AFIP...a su vez se divide en una gran parte de informática, que ahora se esta desarrollando rápidamente. Y quieren implementar la manera de que, mediante oficios judiciales, den la contrapartida a lo que ellos tienen.
O sea...si vos me decìs...Por eso te digo, a nivel legal y a nivel pràctico, estamos hablando de dos mundos distintos. Yo te planteo lo legal. A nivel pràctico puede ser. La Agencia San Martìn por ejemplo, trabaja muy bien, y los aportes te los dà!. Obviamente que los tenès que fundamentar. No podès ir como cualquier hijo de vecino...ir y decir: “bueno...a ver los aportes de esta empresa....”
Pero si uno, lo maneja a nivel legal, yo creo que tardarà un tiempo, pero te los dan.
¿Por què es tan importante para mì el formulario 931?.
Porque verdaderamente ahì se sabe si esta el aporte o no, y no en el libro rubricado. En el libro rubricado, nosotros pasamos el recibo de sueldo. En el recibo de sueldo està, la parte que le retienen (o no), pero no sabemos si fehacientemente lo retuvo!.
Concurrente: Y ese 931, es necesario que todos lo tengan?... Aun el que lleva todo informatizado?
Dr. Femenia: El 931 es una obligaciòn a nivel nacional. O sea, la AFIP y las Obras Sociales, sin el 931 no cobran!.
Concurrente: O sea que eso es lo que hay que pedir, cuando uno hace la pericia entonces?
Dr. Femenia: Posiblemente sea un nuevo camino.
Y otro ejemplo que doy: el formulario 931, tambièn tiene muchos datos que sirven para saber què tipo de contrato. Si ustedes ven en la 2º parte, la nòmina de empleados (en la hoja siguiente del 931), fijensè que les dà el tipo de contrato. Por ejemplo, en este caso es 14...en el empleado 2.
Concurrente: Pero usted me esta hablando de la 2º hoja del 931, y en realidad, yo voy a pagar el 931 y la Contadora no me dà la segunda hoja. Me dà sòlo la primera!.
Dr. Femenia: Y bueno, eso háblelo con la Contadora.
Concurrente: Ah!...pero tienen que ser las dos hojas?
Dr. Femenia: Para un tema de auditorìa, normalmente...cuando en mi caso entregamos a las Empresas los 931, los entregamos con la nòmina. ¿Por què?: Porque las empresas realizan “costeos” sobre esto.
No se olviden, que sobre todo sueldo, hay un aporte y una contribuciòn.
Bueno...se fijaron?, dice 14. Es el cuarto renglòn del lado izquierdo. Ese 14 que estàn hablando ahì, es porque es un contrato de perìodo de prueba.
Concurrente: Perdòn, y ese nùmero de donde sale?
Dr. Femenia: Ese nùmero es una tabla, que esta en el aplicativo, y que hace que el formulario, vos le pongas...14...10...Ejemplo: los Jefes de Hogar, tienen otro nùmero.
O sea que esto a la AFIP pasa... porque la AFIP, como dije antes, recibe toda esta masa de dinero, que se paga en cualquier lugar (inclusive PAGOFACIL), y despuès ellos se encargan de distribuir.
Tambièn puede pasar, no sè si les ha pasado, que a veces viene una persona que no lo puede atender la Obra Social. ¿Por que?: Porque la AFIP tarde tres meses en distribuir lo de la Obra Social!.
Bueno...con respecto a esto, alguna duda?.
Concurrente: Ahora esto, si uno quiere leerlo con claridad, tiene que pedir el aplicativo.
Dr. Femenia: Es màs...Si vos querès el aplicativo, esta en la pàgina de Internet de la AFIP (www.afip.gov.ar), y en aplicativos, se puede bajar...y aparte de bajarlo, hay un instructivo, donde te explica todo lo que yo te estoy comentando.
Concurrente: Una duda màs, y ya que estamos hablando de los recibos de sueldo, estamos hablando de que tienen que estar firmados por los empleados, què tan importante es la firma del empleador?... Porque normalmente, los firma cualquiera a los recibos de sueldo.
Dr. Femenia: El tema de la firma del empleador, es una cuestiòn que a veces los Contadores nos equivocamos y no sabemos asesorar. En donde me ha pasado, que hay Empresas que, la firma del empleador, es la firma de la Administrativa.
Por ejemplo, hay Obras Sociales, que tienen registrada la firma del Empleador. Entonces, para que se pueda atender una persona, tiene que ir con el carné, y el último recibo de sueldo. Si en el recibo de sueldo, no coincide con la firma del empleador, no lo atienden!.
Es lo mismo que, la firma de los formularios. Eso depende de cada Empresa y de cada uno y de còmo lo quiera llevar. Normalmente yo soy muy insistente, en que lo firme verdaderamente quien tiene la capacidad jurìdica para firmar.
Concurrente: Claro...y precisamente lo hacen firmar por cualquier persona.
Dr. Femenia: Si. Puede ser. Suele ocurrir.
Suele ocurrir tambièn por ejemplo, en la Sociedades de hecho. En las Sociedades de hecho, como no hay un contrato social, pueden firmar cualquiera de los socios. ¿Si?...Entonces, mientras firme cualquiera de los socios, esta bien, pero muchos delegan en el administrativo, que no tiene la obligaciòn ni tampoco el derecho de firmarlo.
Tiene que estar firmado por el Empleador!. Es muy claro el tema.
Ahora, cada uno despuès se manejarà.
Yo le quiero contar un ejemplo de una Sociedad de hecho, y la importancia de este formulario.
Normalmente acà en San Martìn, para la rubricaciòn de libros, se necesita la habilitaciòn municipal.
La habilitaciòn municipal acà en San Martìn tarda su tiempo y es difìcil de conseguir. Sin habilitaciòn, el Libro de Sueldos no lo extienden. Entonces yo me veo perjudicado de la siguiente manera: Yo quiero tener bien registrado al empleado, y no tengo libro de sueldos!.
Trato de paliar la situaciòn con el 931, porque hasta que me salga la habilitaciòn, yo tengo que demostrar que los aportes se los estoy haciendo.
Concurrente: ¿Y en què se basa eso...?¿cual es el fundamento?...¿Por què San Martìn...y por què no el paìs?.
Dr. Femenia: En Provincia de Buenos Aires, es mucho màs complicado el tema de la rùbrica. En Capital Federal, se presentan muchos menos...se presenta el formulario de inscripciòn...no es tan complicado. En Provincia de Buenos Aires, y en San Martìn, y en San Isidro (que es donde me manejo), piden hasta la habilitaciòn. No la habilitaciòn terminada, sino el ingreso de la habilitaciòn.
Acà en San Martìn, hay varios pasos para habilitar... (esta la zonificación...hay varios pasos), por lo tanto, el libro de Sueldos me tarda màs que la relaciòn laboral!. Entonces, no es lo mejor lo que estoy haciendo, pero, por lo menos tengo los aportes, documentados en un formulario. ¿Si?
Y el ùltimo tema que quiero tratar sobre esto, es el extravìo del Libro de Sueldos.
No alcanza solamente el extravío a nivel policial y hacer la denuncia de que perdì los libros. Hay que hacer la denuncia en el Ministerio de Trabajo!.
Porque en el Ministerio de Trabajo se genera un expediente, con un nùmero, que sirve de por vida, para la Empresa.
Normalmente me encuentro en las Pericias, que están extraviados los Libros, y solamente tienen la denuncia Policial.
Eso no sirve. Hay una resoluciòn del ANSES...una resoluciòn del Ministerio de Trabajo que dice: que si se extravían los libros, sì o sì hay que avisar al Ministerio de trabajo.
Eso para que bueno...en el caso de la prueba.
Y dos cosas pràcticas que quiero comentar:
Normalmente me encuentro con Pericias, en donde la documentaciòn que ofrece la parte demandada, en el caso la Empresa, por un tema de comodidad, no coincide con la realidad del trabajador.
Ejemplo: Me he encontrado con...que ofrecen como prueba, la Planilla horaria. O la tarjeta relòj. Y resulta que, es una prueba que le va a jugar en contra, porque muchos lo hacen pasar la tarjeta, cuando terminan de trabajar. ¡Y por ahì hicieron dos horas extras!. O sea, que es muy importante la prueba que ofrecemos como parte demandada. O sea, no es estipulada, y planilla de sueldo, planilla horaria, Libro de Sueldos...
Concurrente: No te entendì nada, de eso de la tarjeta relòj...ah...vos me decìas por la demandada?
Dr. Femenia: Si...por la demandada. Por la parte demandada. El tema es asì. Depende de donde lo vemos. Normalmente a mì me toca, casi siempre, ser abogado de Empresa. Entonces, trato de merituar mucho la prueba que quiero ofrecer a nivel contable. Por ejemplo las planillas horarias. Las planillas horarias, tienen una hora de entrada y una hora de salida. A veces los empresarios, lo hacen fichar 10 minutos antes y una hora después. Esa prueba no se puede ofrecer, porque va en contra!. Prueba màs tiempo la relaciòn laboral!.
Concurrente: Yo tengo entendido que hay una ley 11544...no hay una obligaciòn legal de la presentaciòn de las planillas? No existe una obligaciòn legal.
Dr. Femenia: No. No. No es obligaciòn legal,...
Concurrente: Por ejemplo, si yo voy por la parte actora, trato de utilizar...creo que es el art. 398, o el 396, que es documentaciòn en poder de la otra parte. Pero si voy por la parte demandada, no existe una obligaciòn legal de presentaciòn de esas planillas. O sea que la ley no me obliga a que las presente. Y por ende, no hay presunciòn en contra!....si no me equivoco eh!.
Dr. Femenia: Vos partì de la base que a nivel laboral vos, tenès una presunciòn que te juega en contra que es el “in dubio pro operario”.
Concurrente: Pero te amparàs en el hecho de que lo que la ley no obliga, no tiene consecuencias. No hay una norma legal, que obligue a la presentaciòn de las planillas (si no me equivoco), ni de las planillas, ni de las tarjetas horarias.
Dr. Femenia: Yo no lo planteo como, si fuera una norma legal. Yo lo que trato de hacer es convencer al Juez, que esta persona estaba bien registrada. Que es la parte fundamental a nivel empresa.
Entonces, a veces, por querer ofrecer pruebas formales, pecàs de ofrecer algo que te juega en contra. ¿Entendès?.
Hay otro tema también, con respecto a la pràctica, que son las tarjetas magnèticas. Las tarjetas magnèticas, los programas se pueden vulnerar. Es màs, en Capital Federal, hay que presentar una nota, para que acepten, el tema de las tarjetas magnèticas. Pero el programa, puede ser vulnerado por el empleador (les comento). Entonces, a veces la prueba tecnològica, y còmo vos te vas manejando en la presentaciòn, no coincide con lo legal. Normalmente también estamos hablando que la ley 11544, del año 33’ , que dice que vos en el negocio tenès que tener una planilla con los horarios!. Y si trabajan mujeres, una planilla rubricada por el Ministerio de Trabajo del personal femenino!. Anda a cualquier lugar, y cuantos de ellos las tienen!!.
Entonces, a veces...se esta abriendo mucho màs el campo. Yo por lo que estoy viendo, están dejando que uno pueda ofrecer algo para tratar de presumir. Sea lo estipulado legalmente, o algo aleatorio. ¿No sè si compartìs lo que yo te estoy preguntando?.
Concurrente: Perdòn, què dijistes de las tarjetas magnèticas?.
Dr. Femenia: Las tarjetas magnèticas, tienen un problema: se puede vulnerar el programa. Por ejemplo, se puede modificar la hora de entrada y la hora de salida. El programa te lo permite. Y si no te lo permite el programa, hablàs con la empresa, y la empresa te permite hacer el cambio. ¿en què sentido?: a veces...se olvidaron de fichar, pero el empleado estaba presente. Entonces vos tenès que cargarlo en forma manual. Entonces, si hacès la lògica, que manualmente lo podès cargar, manualmente lo podès vulnerar!.
En Capital, no lo ven con buenos ojos lo de la tarjeta magnètica. Ustedes veràn que en casi todos los lugares se estàn utilizando tarjetas magnèticas. Pero como las tarjetas magnèticas las utilizan Empresas que tienen regiones en todo el paìs, hay una manera de anotar la documentaciòn laboral, por el Ministerio de Trabajo, pero por una Oficina que se llama Centralizaciòn Laboral.
Que tiene unas reglas bastante distintas, a lo que es el Ministerio de Trabajo. Normalmente lo están rubricando por ahì. O sea, que están aceptando lo de las tarjetas magnèticas.
Concurrente: Pero la tarjeta magnética, què...que vendría a ser...para cobrar?
Dr. Femenia: No. La tarjeta magnètica, es una tarjeta que pasa, para hora de entrada y hora de salida. La tarjeta magnètica para cobrar, es otro tema.
Bueno, sobre los libros contables, no sè si tienen alguna duda?
Concurrente: Tengo un caso concreto, que no sè si quiere que se lo plantee ahora, y es por el tema de una omisiòn en el Libro del Art. 52 LCT.
El tema concreto es asì: Yo voy por la parte del empleador (demandada), y en realidad la trabajadora, trabajò un sòlo mes (en febrero del 2000), y ella en el intercambio telegràfico, aduce que ingresò en Mayo del 99’, y que esta mal registrada y demàs...Hasta que se considerò despedida. Ahora, en la demanda, cuando ofrecemos prueba, y las pericias y todo lo demàs, la Contadora, no sè por què se equivocò, y omitiò tener a esa trabajadora en el Libro. Que lo tiene debidamente rubricado y foliado y demàs. Y se hizo la pericial contable. La Perito informa que no se encuentra debidamente registrada conforme art. 52 LCT. Y respecto a las otras pruebas, las contables, la AFIP y todo lo demás, informa de que estaba verdaderamente inscripta, en ese solo mes que trabajò, y que se hicieron los aportes y figura el sueldo y las retenciones y todo lo demás.
Ahora, la pregunta es: ¿còmo queda eso?. ¿Còmo queda esa pericia?, Porque por un lado, en el Libro, trabajò un solo mes, antes de rubricarlo, el trabajador (no tuvo tiempo...porque digamos el empleado..)
Dr. Femenia: Disculpame. Vos me estàs planteando, antes de la rùbrica o despuès de la rùbrica?, es el primer punto a ver... O sea, el Libro tiene una fecha de rùbrica, què fecha de rùbrica tiene por ejemplo?
Concurrente: Tiene fecha de rùbrica anterior al mes en que trabajò la mujer.
Dr. Femenia: O sea que teòricamente la tenìa que registrar.
Concurrente: Claro.
Dr. Femenia: Y vos ves por el tema de los aportes, que están bien hechos.
Concurrente: Figuran, y son acordes a lo que dice la demandada. O sea que trabajò un solo mes.
Dr. Femenia: Igual hay algo muy importante que creo que, te tiene que quedar claro. La prueba contable, no es una prueba final y es un aporte màs al Juez. O sea, lo que te informò el Perito, està muy bien, o sea, te esta dando distintos paràmetros, para que el Juez decida.
Ahora, la decisiòn del Juez...no esta en la incumbencia...
Concurrente: A eso es lo que voy...o sea que queda a criterio del Juzgado.
Dr. Femenia: Y, siempre!. Siempre.
Otro concurrente: Una preguntita: En la Ley Nacional de Empleo, hay un artìculo que dice cuàndo se debe tener por inscripto un trabajador. Y en la primer parte del artìculo, en el inciso 1º, habla de la registraciòn en el Libro de Sueldo...si mal no recuerdo, y el inciso 2º, hace referencia a los registros contables...¿puede ser?. ¿A què se refiere con esos registros contables?...por ejemplo a los aportes?
Dr. Femenia: Cuando la ley...el tema es asì: La Ley sancionada por el Congreso, baja a que el PE vìa AFIP, vìa ANSES, vìa a los Organismos del Poder Ejecutivo, generen formularios y cuestiones.
Ahora, vos me preguntàs, a nivel de registros contables, y yo te voy a plantear...¡que tiene que estar en el Libro de Sueldo!. Otro registro contable, de un empleador, en forma pormenorizada, no tenès.
Sì, tenès el Diario, que es el asiento global de la nòmina. ¿O sea, què otro registro contable...de libros de comercio, no tenès!.
¿El 931 lo tomamos como registro contable?...¿El alta temprana lo tomamos como registro contable?...Desde mi criterio...sì!.
Concurrente: Y la Obra Social por ejemplo?. Porque puede figurar en el soporte de la Obra Social!
Dr. Femenia: Es que justamente en este formulario tenès todo!. Tenès la parte jubilatoria, la parte de Obra Social y tenès la parte de Riesgos del Trabajo.
Si ustedes ven el 931 esta dividido en tres sectores. El règimen de Seguridad Social, que es la parte de jubilaciòn, con su aporte y contribuciòn. El Règimen de Obra Social, que tiene su aporte y su contribuciòn, màs abajo están los vales alimentarios, y la Ley de Riesgos de Trabajo.
No sè si te contestè. No te puedo dar màs informaciòn de decirte, que otro libro contable hay porque verdaderamente...
Concurrente: Y para probar la relaciòn de trabajo, no?
Dr. Femenia: Siempre. Simpre tenès que probar...el tema es asì: No hay a veces coincidencia entre la ley y la implementaciòn de la ley. Ejemplo: cuando la 25013, hizo un cambio de aplicativo que no tomaba – aplicativo es lo que ustedes ven en la versiòn, que esta en el 931...abajo del nùmero verificador, hay una “v” corta, y la versiòn.
Entonces, a veces ¿en què problema nos encontramos los Contadores?. Que lo que nos implementa la Ley, no està reglamentado y no baja al sistema. ¿Me entendès?. Ehh...no te olvidès que por ejemplo, con respecto a los libros contables, està en el Còdigo de Comercio. Ahora, el ùnico libro contable (entre comillas) que te va a servir – y no lo tomes tan asì como libro contable – es el Libro de Sueldo. Porque los otros libros son generales. El “Inventario”,a el “Diario”, son todos asientos contables que vos no podès pormenorizar a què trabajador le fuè el aporte.
Te voy a dar un ejemplo pràctico: Las Empresas de Seguridad, antiguamente, cuando eran tomados sus servicios, presentaban el 931 sòlo, en donde en el 931...arriba dice: empleados de nòmina. Te ponìan diez. Justo el que iba a cubrirte a vos, no estaba con el aporte, pero a vos te lo presentaban como que te lo pagaron. Por eso la obligaciòn, y soy tan insistente cuando toman un servicio eventual, que me dèn la nòmina firmada. Entonces ahì yo me aseguro quièn esta. ¿Entendes?. Entonces...ahì medio que deslindo un poco de responsabilidad.
Concurrente: Perdòn...este 931 es una declaraciòn jurada. Pero digamos...para que estè intervenida por la AFIP...què tiene que estar?...¿sellada?.
Dr. Femenia: El tema es asì. Este 931, se presenta mediante transferencia electrònica por Internet. Como ùltimamente los Contadores estamos un poquito acorralados por la Ley Penal Tributaria, y la Ley Antievasiòn I y la Ley Antievasiòn II, hay que tratar de buscar la mejor manera para que todo quede documentado.
En la transferencia electrònica de datos, donde firma y caràcter – fijate en el 931 – esta en blanco. ¿Cual es el pròximo paso que yo hago?. Aparte de la transferencia electrònica, se lo hago firmar por el empleador.¿me seguìs?... Entonces...yo medio como Contador, deslindo el tema de la responsabilidad!. Porque sino dicen “me lo hicistes vos...” y como la Ley Penal Tributaria, utiliza al Contador como partìcipe necesario, en todo dolo, yo me deslindo asì de la responsabilidad: “yo te pude haber hecho la presentaciòn, pero vos me lo firmastes!...està documentada”.
Por eso es muy importante lo que vos comentastes. El tema del empleador. Yo le hago firmar todo al empleador!. Por una cuestiòn de responsabilidad profesional.
Concurrente: Y el pago como se verifica?...porque esto no verifica el pago.
Dr. Femenia: No. Esto es la presentaciòn, despuès para poder pagar, emitìs un volante de pago, donde se pueda pagar en cualquier “Pagofàcil”.
Concurrente: Por el total.
Dr. Femenia: O parcial.
Concurrente: O sea que esto deberìa tener adjuntado el tìcket de pago, para que sea vàlido.
Dr. Femenia: Siempre. Vos tenès en una presentaciòn...y yo no lo quiero hacer muy contable el tema...
Concurrente: No perdòn...pero lo que pasa es que una cosa es declarar, y otra cosa es pagar!. Porque sino tenemos una retenciòn indebida de aportes. Y el delito se configura aunque hayas hecho la declaraciòn jurada.
Dr. Femenia: Bueno...esta bien. Vos para la presentaciòn de la declaraciòn jurada tenès dos pasos. La primera es la presentaciòn, en donde vos la hacès por transferencia electrònica. Los pasos a seguir, que hago yo son: segundo, le hago firmar al empleador. Cuando el empleador me firmò y quiere pagar, yo emito el volante de pago, que puede ser parcial o total. Acà hay aun tema, y no me quiero meter mucho con la ley penal tributaria con el tema de aporte y la contribuciòn. No nos olvidemos que el empleador cuando le retiene el dinero a los empleados, puede entrar dentro de la Ley Penal Tributaria.
Entonces, en el volante de pago, yo le recomiendo siempre al empleador, que pague lo que le retiene al empleado. Que lo pueden hacer parciales.
Concurrente: O sea que hay dos elementos a tener en cuenta: la denuncia, la declaraciòn jurada y el pago real.
Dr. Femenia: Exactamente. Es que sin el pago, no extinguiò la deuda.
Concurrente: Porque yo sè de mucha gente que hace las declaraciones juradas...y las presenta...
Dr. Femenia: Pero eso se hace por un tema de multa. La AFIP, por no presentaciòn, te corresponde el mìnimo de la ley 11683 de Procedimientos, que va de $ 200.- a $ 400.- si es una sociedad. Entonces, presentan y no pagan!.
¿Sobre este tema algo màs?
Concurrente: Con respecto a la pregunta que le habìa hecho sobre el error de la Contadora, hay alguna posibilidad de enmendar?
Dr. Femenia: Pero, si ya tiene la pericia...hay algo que quiero que quede claro: asì como los Contadores tenemos el gran perjuicio de la Ley Antievasiòn, no se olviden que siempre el Contador trabaja por cuenta del Empleador...entonces – hablo como Contador – si yà me hizo la pericia...lo dejo asì!.
Otro concurrente: Y ahora, el Contador mismo, para resguardarse...de haber omitido ese asiento?
Dr. Femenia: Lo que pasa, que ahì entramos a talar, muy fino entre lo que es dolo y error.
Concurrente: Pero no hay manera de que lo pueda enmendar....digamos, para no tener responsabilidad el dìa de mañana...en alguna inspecciòn o algo?
Dr. Femenia: No. Yo al revès. Yo no lo enmiendo. Yo acepto que fuè un error mìo. Un error como puede pasar en cualquier trabajo. Es màs, si lo trato de enmendar, sì presumiría un dolo. Pero esto es criterio profesional eh!. Porque tambièn, hay que evaluar el error y el dolo en el Contador. Que es un tema, digamos que muy arduo y de...
Concurrente: ..de prueba.
Dr. Femenia: No, pero...
Concurrente: Pero si hay documentaciòn respaldatoria, fehaciente y verosìmil...es un error!.
Dr. Femenia: Por eso...
Concurrente: Y ademàs no es vinculante.
Dr. Femenia: Pero vamos a encajonar el caso. Si a mì me hacen una pericia, y en la pericia encontraron un error, que puede ser juzgado o no como un error, yo despuès no voy a tratar de enmendar nada!. Me equivoquè y yà està. O sea, si trato de enmendar, probaria que me equivoquè, quizàs dolosamente. Yo, lo dejo como està.
Ahora, como bien dijo el Dr., hay un montòn de documentaciòn, que dice que fuè un error. Porque sino no hubiera generado el no aporte, en donde ahì sì, intervendrìa el dolo. Pero yo lo dejo como està. Es un criterio profesional.
Concurrente: La planilla de asistencia, en ningùn momento puede reemplazar el recibo de sueldo firmado por el empleado..no?. La planilla de asistencia, que firma todos los dìas el trabajador, nunca puede reemplazar el recibo de sueldo?
Dr. Femenia: No. No. Lo que pasa que acà hay un tema y yo comparto lo que dijo acà el Dr. A mì la planilla de sueldo me sirve para liquidar. Y para ofrecer en su caso, una prueba. Pero el recibo de sueldo, es la cuantificaciòn del trabajo. O sea, que el recibo de sueldo, como requisito primordial tiene que estar. Vos no podès reemplazarlo por una planilla de sueldo.
Concurrente: No, por la de asistencia, habìa dicho.
Dr. Femenia: No.
Otro concurrente: Son dos cosas, me parece a mì, completamente distintas. Pero no sè por què hace esa pregunta...alguna razòn tendrà.
Otro concurrente: Con esa planilla se podrà tratar de verificar, si existen o no horas extras. Pero nada màs.
Dr. Femenia: Yo la planilla de sueldos...como les digo, la planilla horaria, me sirve nada màs como tema de liquidaciòn. No me sirve como tema de recibo de sueldo. El recibo de sueldo es ùnico, inigualable, y eso sì...hago mucho hincapié,. para que se haga el tema del Libro de Sueldo.
Concurrente: Podrìa tener incidencia, la Planilla de Asistencia, si se discuten las horas liquidadas en el recibo. Ahì si. Pero sino, no.
Dr. Femenia: Esta bien. Pero vos tenès que ofrecer primero como prueba, como te liquidaron, y despuès pedir el aporte de otra prueba a ver si te liquidaron bien. O sea, la Planilla de Liquidaciòn, no genera màs que eso. Sirve para cuantificar.
Si les parece bien y tengo tiempo, pasarìa al otro tema.
Concurrente: Una preguntita....”alta temprana”...¿Por què le decìs “alta temprana”, ¿porque todavìa no estan hechos los libros...porque todavìa no estàn rubricados los libros?..eso es alta temprana?.
Dr. Femenia: No. No. El alta temprana, no tiene nada que ver con la rùbrica de libros. La AFIP mediante la resoluciòn 1891, de fecha 01 de julio del 2005, dice que para registrar una relaciòn laboral, al màrgen que estén o no rubricados los libros, nosotros le tenemos que avisar, con 24 horas de anticipaciòn, el ingreso de una persona. Sino lo podès hacer en el dìa, pero te corresponde una multa formal.
No lo podès hacer, ni en el dìa, ni despuès. Siempre te corresponde una multa. Tiene que ser 24 horas antes. Y en el caso que – puede pasar – que vos hagas el alta temprana, y despuès ese trabajador no venga a trabajar, tenès que dar la baja. Antiguamente no se daba la baja y esto cambiò a partir de Julio del 2005.
Pero..para mì, y esto es criterio profesional, los pasos a seguir cuando tomo un empleado es: hacerle el alta temprana 24 horas antes. Hacerle el contrato de perìodo de prueba. Pedirle la documentaciòn laboral. Armar el legajo, y registrarlo en el Libro. Esos son los pasos que yo contablemente siempre trato de ordenar. Què estè el Libro rubricado o no, no influye.
Concurrente: Què documentaciòn laboral?
Dr. Femenia: Normalmente, el preocupacional, y tambièn lo que trato de armar yà ante de empezar a liquidar es toda la documentaciòn de la familia. Si tiene hijos. ¿por què?: Hay un tema: nuchas veces liquidamos, sin tener la documentaciòn.
Ante una Inspecciòn del ANSES, si no tenemos la documentaciòn, no solamente tenemos que retribuir el dinero que nosotros le pagamos...o sea, las asignaciones familiares tienen un juego contable. Entienden lo que son las Asignaciones Familiares? Por ejemplo, hijo, prenatal, escolaridad etc.
Nosotros se la pagamos de nuestro bolsillo al empleado, y nos descontamos del formulario 931. O sea que una persona tenga 4, 5 o 3 hijos, ante la ley, dà igual tomarlo.
Entonces, si yo no me muno de esa documentaciòn al principio, y llego a tener un problema, el ANSES, no solamente me saca el dinero que le dì, sino que el otro problema que me genera es que me cobra una multa. ¿Està?.
¿Alguna pregunta màs?
La segunda parte de la charla, me gustarìa abordar sobre el tema especìfico de Remuneraciones.
Concurrente: Si. eso de remunerativo y no remunerativo.
Dr. Femenia: Bueno, para el tema de remuneraciones, nosotros tenemos que tomar en cuenta, dos definiciones. En la LCT, que es la primera, y tenemos que tomar en cuenta la definiciòn de la ley 24.241, que es la de Asignaciones Familiares y el Sistema Jubilatorio.
Porque a veces para la ley, un concepto es remunerativo, y para el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones no. O viceversa.
Para no entrar en los càlculos matemàticos, ahì en el pizarròn, hicimos un recibo de sueldo tìpico, en donde hay tres columnas...si ustedes ven.
La primera columna, son todos los conceptos remunerativos. La segunda columna son los conceptos exentos, relacionados con no remunerativos o beneficios sociales. Y la tercera columna es la de descuentos.
Numèricamente no llegamos a hacerlo. Pero la gran diferencia entre los conceptos remunerativos y no remunerativos, esta relacionado con si detraen o no detraen aportes y contribuciones. A su vez, dentro de los conceptos no remunerativos, tenemos unos conceptos que son mixtos, que son los beneficios sociales.
El ejemplo màs claro de un concepto mixto, es el del vale de almuerzo. O ahora, esta muy de moda, la tarjeta subte-pass. La tarjeta de viaje.
Sobre eso se hace un aporte, cosa que en los conceptos no remunerativos no se hace.
Concurrente: Que es el subte-pass?
Dr. Femenia: Se firmò un convenio entre el Ministerio de Trabajo y SUBTES, para que te den la tarjeta, y la puedan utilizar como un aporte en especie al sueldo.
Otro concurrente: Y còmo se determina cuando lleva aporte o no?
Dr. Femenia: Porque esta estipulado especìficamente en la Ley. Ejemplo...un concepto remunerativo por excelencia, es el sueldo o jornal. Aguinaldo. Presentismo segùn el convenio.
Concurrente: Perdòn, yo me referìa a los no remunerativos.
Dr. Femenia: Los no remunerativos, por ejemplo tenès los Decretos que diò el Gobierno, de los $ 50.- y $ 100.-.Que son hìbridos. ¿Por què?. Porque se le descuenta en parte en Obra Social y Jubilaciòn.
Un concepto no remunerativo por excelencia, son las Asignaciones Familiares. No tienen descuentos.
Concurrente: ¿Los premios?
Dr. Femenia: Relativos. relativos. Ahì tenemos que tocar el tema de la habitualidad. Igual que las propinas. Por ejemplo –y esto es una regla pràctica – asì como nosotros tenemos una piràmide legal que nos dice: Constituciòn-Leyes-Convenio, cuando nosotros liquidamos, la damos vuelta. Vemos primero el Convenio, despuès la Ley y despuès la Constituciòn. Porque el Convenio mejora siempre la calidad del trabajador o del empleado.
Tambièn,¿para què sirve diferenciar?...ahì tienen las caracterìsticas de cada uno...diferenciar entre un remunerativo y no: Por el tema de las indemnizaciones.
Algo que no hacen normalmente es cuando, se le paga una indemnizaciòn muy alta al empleado, es retenerle el impuesto a las Ganancias. Eso en general no se hace. Entonces, el empleador, es en forma solidaria, responsable ante la AFIP. La Ley de Impuesto a las Ganancias, dice que despuès de cierta suma (que depende del servicio), hay que retenerle. Y asì como se le retiene, se tiene que depositar. Y el empleador, no lo hace muy asiduamente.
Concurrente:El empleado debe pedirle que le retenga?
Otro concurrente: ¿què le va a pedir...!?
Dr. Femenia: Si. Lo que pasa que el empleado, por una cuestiòn econòmica no te lo pide. O sea, acà hay un tema...y esto tambièn para el tema de la relaciòn en blanco y la relaciòn en negro.
Siempre el empleado, se va a querer llevar màs dinero a casa, bajo cualquier concepto y el empleador lo que tiene que hacer, es que se lleve el dinero que le corresponde.
Entonces...obviamente que a mì el empleado, no me va a pedir que le retenga el impuesto a las ganancias!. Yo se lo voy a retener como empleador, porque sino soy responsable ante el Fisco.
Eso tambièn juega la diferencia entre concepto remunerativo y no remunerativo. Por ejemplo, la indemnizaciòn por antiguedad, es un concepto no remunerativo. Pero sì, se le retiene por impuesto a las ganancias. Eso sì.
Y esto no pasa por el Gremio. Vos tenès la Ley de Impuesto a las Ganancias, es una ley que te marca a vos cuando sos Agente o no de retenciòn. Generalmente, y en la realidad, todos somos agentes de retenciòn. O sea que vos compràs una mercaderìa mayor a $10.200 y le tenès que pedir que te retengan. O sea que el Fisco hace que entre Empresas se retengan. Pasa lo mismo con los empleados: Viene el Fisco, te vè un asiento contable que vos pagastes una indemnizaciòn por antiguedad de $ 5.000 y no le retuvistes, estas vos, ante el Fisco en un error.
Concurrente: El mìnimo cuanto es?
Dr. Femenia: No. No. Esas son tablas que son proporcionales. No existe una tabla...es decir: “despuès de tantos pesos...”. Salvo para los servicios. A nivel remunerativo es distinto.
Lo que pasa, es que me pareciò no importante...
Concurrente: O sea que si hay un sueldo sì hay que retenerle?
Dr. Femenia: Si. Si pasa el mìnimo si. El mìnimo esta en $4.080.- que es el mìnimo no imponible. Pero tòmelo con pinzas, porque depende del año, se toman los $ 4.080 o no. No es que cobrò $5.000 y se le retienen 4.80 de impuesto a las Ganancias!. No!. Se le retiene un proporcional por el tiempo. Es un càlculo matemàtico, que si quieren, se los dejo o se los hago.
Concurrente: Aparte, cuando ganàs màs de 4080 te aplican el tope...y te vas a mil doscientos o mil trescientos.
Otro concurrente: El rubro antiguedad...donde queda?
Dr. Femenia: Mirà, la pregunta yo te la replanteo. Depende del Convenio. Depende del Convenio. Por ejemplo, en OSECAC, tenès dentro del valor del sueldo, la antiguedad. Textil, lo tenès como un rubro separado.
Concurrente: Sanidad tambièn.
Dr. Femenia: Claro. Por eso...mismo como yo hago, cuando viene un trabajador y me dice: “mirà, me estàn pagando esto...”, yo lo primero que me voy a fijar, es en el Convenio. ¿Por què?: Porque tambièn en el recibo de sueldo, esta la fecha de ingreso y la categorìa.
Ejemplo (esto pasò en una Gràfica): resulta que, tuvo un accidente de trabajo, y tenìa dentro del recibo de sueldo categorìa 4. El no podìa hacer esa tarea, entonces la ART no lo quiere pagar...me entienden? Entonces, el recibo de sueldo, a veces nosotros lo leemos de corrido y no le prestamos atenciòn. Y el recibo de sueldo, es el primer indicio...es ir al Convenio Colectivo.
Normalmente antiguedad es un concepto remunerativo. En el 99%.
Concurrente: La tercer columna del modelo del pizarròn, què nombre tiene?
Dr. Femenia: Deducciones. Es lo que se le retiene al empleado. Normalmente son 5 o 6 rubros: Jubilaciòn (que puede ser el 7% o del 11% depende si es de capitalizaciòn o reparto). Despuès tenemos la ley 19032, que es un 3%, tambièn que pasa al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones. Despuès tenemos un 3% de Obra Social. (ese 3% se divide en 2,7% que va a la Obra Social), y el 0,3 famoso que es el ANSSAL. Despuès tenemos Sindicato, que depende del trabajador y depende del Convenio. Por ejemplo, en OSECAC, (el Sindicato de Comercio es Obligatorio). Y tenemos lo que es Campo de Deportes...por ejemplo en OSECAC o FAS en los textiles...eso depende de cada Convenio. Cada Convenio marca cuales son las retenciones. Pero las tres fundamentales son: jubilaciòn, ley 19032 y la Obra Social.
Concurrente: El empleador esta obligado a hacerlo, en los casos en que el Sindicato es obligatorio por Convenio?
Dr. Femenia: Si. En la UOM por ejemplo, es libre. En OSECAC, no. En OSECAC es obligatorio. Y OSECAC tiene por ejemplo, La Estrella, que es un Seguro de Retiro. O la UOCRA tiene el Fondo de Desempleo de la Construcciòn, que no lo tienen otros gremios.
Por eso yo recomiendo que especìficamente, cuando tengo un recibo de sueldo, ir y leer el Convenio de la Actividad.
Concurrente: El problema es lo largo de los Convenios...el de OSECAC son como 200 hojas.
Dr. Femenia: Pero profesionalmente, si vos tenès que encuadràr una relaciòn jurìdica, sì o sì tenès que depender del Convenio.
Te doy otro ejemplo: Ustedes saben que las vacaciones, el valor dìa se divide por 25. Es lo que dice la LCT. Ahora, si van a Pasteleros, por ejemplo, se divide por 22.
Cuando vos se lo liquidas por 25, se lo estás liquidando mal!.
Concurrente: Puede suceder que a veces los Convenios no estén actualizados?
Dr. Femenia: Mirà...últimamente los Convenios se actualizan, pero no la parte de obligaciones de empleados y empleadores, sino la parte remunerativa.
¿Què es lo que esta pasando con los Convenios? Están pasando todos los Decretos de $ 50 o $ 100 al lado remunerativo. Les doy un ejemplo de OSECAC. En OSECAC, hace 3 meses, ganaban $ 864.- Hoy ganan $1.071.- A nivel “bolsillo del empleado”, ganan $20.- màs, porque ese aumento de sueldo, lo hizo concepto remunerativo y entonces se le hacen todos los descuentos!.
Concurrente: ¿Còmo se prorratean los Decretos?
Dr. Femenia: No...depende de cada uno. Porque hubo tres o cuatro. Lo que están haciendo ahora los Convenios...por ejemplo el Textil, que están pasando mes a mes, un porcentaje de los $ 50 o $100. No es una regla fija...como decir: se pasaron $ 28.- y ahora entonces se pasan $ 24.- . Ahora, lo están manejando a nivel Convenio.
En el primer Decreto, el de $200.-,que se hizo?: Se pasò $ 28.
Concurrente: Si, ese era claro. Pero yo lo que te preguntaba eran los no remunerativos, en un despido se reclaman igual?.
Dr. Femenia: Si. Pero no te generan indemnizaciòn.
Concurrente: Y...otra pregunta: lo que preguntaba en el prorrateo, era cuando no trabaja las 8 horas.
Dr. Femenia: Bueno, lo que se hace normalmente es: como los $ 200 (me acuerdo de los $200) como se daban por jornada completa, si trabaja media jornada lo divido, porque el Decreto me lo permitìa.
Lo que pasa es que a veces los Decretos hay que leerlos muy bien, porque uno de los Decretos tenìa...que le sacaba al empleado, un 3% de la Ley 19032 en la Obra Social, y de otros no.
O sea, cada Decreto tiene su historia.
Concurrente: En el caso de los Colegios Privados, còmo funciona todo esto?...¿que es todo un dilema?
Dr. Femenia: Mirà...aparte tambièn influye ahì el tema de las Cajas...en los Colegios Privados.
Yo te soy honesto...yo no tengo ningùn cliente que sea un Colegio. No tengo ni idea. Si de las empresas comerciales, pero a nivel de educaciòn privada o educaciòn, no.
Concurrente: Seria correcto tratarla como Empresa privada?
Dr. Femenia: No sè.
Entonces, para no ser tan extenso el tema de la charla, ahì tienen separado, cuales son las caracterìsticas de los conceptos remunerativos y los no remunerativos.
El gran tema es que el concepto no remunerativo, no genera indemnizaciòn.
Ustedes me tocaron dos temas,que son medios controvertidos: El tema de las propinas.
Por ejemplo, para gastronòmicos, tienen prohibido recibir propinas. Pero dentro del recibo de sueldo se le paga un porcentaje.
Para pasteleros, por ejemplo...reciben propina. Y se hace la habitualidad de la propina. Es un concepto remunerativo.
Concurrente: Los Bingos?
Dr. Femenia: No sè.
Es decir, las propinas para algunos Convenios, por ejemplo gastronòmicos, están prohibidas. Y no quita que en el recibo de sueldo, te aparezca un porcentaje, como un rubro màs a favor del empleado, con un porcentaje de propinas.
En pasteleros no està prohibido. Entonces, hay una empresa que reciben..hacen una caja en comùn con toda la propina, y despuès se dividen por porcentaje.
Eso, si el Convenio no te lo prohibe, las propinas...normalmente son remunerativas.
O sea que te generan indemnizaciòn.
Concurrente: Las comisiones...por la habitualidad?.
Dr. Femenia: Es que justamente, nombraste la segunda parte, que es por lo cual yo me guìo. Yo me guìo por la habitualidad.
Tambièn estàn los viàticos.
Los viàticos...por ejemplo: Un empleado, que rinde su vale de nafta a la Empresa, no es un concepto ni remunerativo ni no remunerativo.
Pero puede ser que el empleado ponga su camioneta. Entonces se calcula un valor por kilòmetro de remeneraciòn. Entonces, se hace remunerativo.
O sea, que son temas que dependen del enfoque y dà para un lado o dà para el otro.
Normalmente, yo tomo los viàticos, cuando le rinden a la empresa...como rendiciòn de cuentas...es màs, viene a nombre de la empresa!. Que eso es normalmente lo que hay que hacer. Cuando viene una documentaciòn y nosotros la tenemos que rendir, que venga a nombre de la empresa. No a nombre del empleado!.
Porque eso nos puede jugar en contra como empresa. Si el puede documentar que èl gastò dinero en nafta y no lo rindiò a la empresa. ¿Les quedò claro el tema o es muy contable?
Concurrente: En ese caso serìa remunerativo.
Dr. Femenia: Si.
Otro concurrente: Picardìa criolla. En ese caso, uno no podrìa asesorar al empresario, que por un lado tuviera la relaciòn laboral, y que por otro lado tuviera la locaciòn de cosa, con respecto a la unidad mòvil?
Dr. Femenia: ...¿el alquiler del automòvil?...¡Y si!...pero por màs que haya alquiler, còmo evalúas el tema del gasto?
Concurrente: Se lo alquilo, y es problema de èl! Con lo cual se evita todos los problemas remuneratorios...la indemnizaciòn el dìa de mañana...etc. etc.
Dr. Femenia: Esta bien, pero vos tenès un contrato de locaciòn de servicios por el automòvil...
Concurrente: Locaciòn de servicios no. Locaciòn de cosa. Y la relaciòn laboral con el dueño del mòvil.
Dr. Femenia: Esta bien, ahora...si yo le rindo, todos los meses...no rindo el valor de lo que yo gasto: por ejemplo el desgaste. Por màs que vos tengas la locaciòn del auto, el valor del desgaste, si no te lo remunero y no queda bien establecido en el contrato, es un valor que te lo puede reclamar como un sueldo. Depende de còmo manejès el contrato. Aparte pensà que también el auto lo puedo utilizar como herramienta de trabajo.
Concurrente: Si es una locaciòn de cosa, es capital. Y si es capital, la amortizaciòn es cuestión del dueño del vehìculo. No del empresario.
Dr. Femenia: Esta bien...pero ahí tenès que evaluar si lo tomàs como herramienta o no de trabajo.
Concurrente: Si hago una locaciòn de cosa, no la tomo como herramienta de trabajo!.
Dr. Femenia: Te doy el ejemplo pràctico de los viajantes de comercio. Los viajantes de comercio tienen un valor, aunque pongan el valor del automòvil o el contrato de la locaciòn de servicios...entre comillas, en general incluye el auto, ellos tienen una remuneraciòn por kilòmetro. Los viajantes de Comercio. Por el desgaste...porque no te olvidès que no sòlo hay un desgaste...
Concurrente: Eso es por Convenio?
Dr. Femenia: Eso depende del Contrato. Viajantes de Comercio es un Estatuto aparte de todo lo que estamos hablando.
Otro concurrente: Por que no se le aplica la LCT?
Dr. Femenia: Y bueno...porque esta estipulado por otro lugar.
Concurrente: Pero entonces vos decìs que el vehìculo darìa lugar a un reclamo...por ejemplo, ponele que se le paga el viàtico...se le dà el combustible, y èl rinde vales...
Dr.Femenia: Contra quien rinde?...porque ahì esta la cuestiòn.
Concurrente: El empleador le paga todos los meses el combustible.
Dr. Femenia: Esta bien, pero la pregunta es esta: vos, para que haya contabilidad, tiene que haber documentaciòn. Si el empleador le dà dinero, y èl no le rinde a la empresa, o sea que la boleta no viene a nombre de la empresa, yo eso lo puedo tomar como remuneracion!.
Concurrente: Pero yo iba a preguntar otra cosa: La boleta del combustible esta a nombre de la empresa, y rinde el combustible, pero el uso del vehìculo, que es propio?.
Otro concurrente: Habla de la amortizaciòn...
Dr. Femenia: Y, la empresa no lo va a poder amortizar. Habrìa que evaluar... Porque el tema del bien es amortizable. O sea, si la empresa lo puede amortizar, el tema del bien, no genera...lo que pasa que el tema remuneraciòn, para todo lo que es aportes y contribuciones, la AFIP trata de buscarle la vuelta para que todo sea remuneraciòn!. Entonces...a veces, el tema de generar un contrato...y a veces, la prueba te puede jugar en contra. Eso es muy relativo. Es muy relativo.
Mirà, viajantes de Comercio tiene un Estatuto especial, y nada que ver con lo que estoy hablando.
Concurrente: Lo que me llamò la atenciòn, es cuando usted dijo que en ùltima instancia, el despido del trabajador dueño del auto podrìa reclamarle la amortizaciòn del auto?
Dr. Femenia: No. Yo no dije la amortizaciòn del auto eh!. La amortizaciòn del auto no.
Concurrente: ¡O sea que la amortizaciòn del auto, ni loco!
Dr. Gatti: Perdòn, a ver si nos ponemos de acuerdo en una cuestiòn semàntica. Porque amortizaciòn, en la tècnica contable tiene un sentido muy preciso. Es el registro de la devaluaciòn periòdica que va sufiendo el bien, en el transcurso del tiempo, y con motivo de su desgaste... Corregime, porque esto no es nada màs que la pedanterìa,de alguien que se recibiò de Perito Mercantil hace muchos años, pero cuenta a mi favor, que era el tiempo en que tenìamos cinco años de Contabilidad!. Desde primero a quinto, asì que algo pude aprender. Eso por un lado.
Ahora: què queremos decir?. Queremos decir reintegro de gastos?...porque ese es otro tema.
Concurrente: No. el poner la cosa, como decìa el Dr. ...suponiendo que el empleador no le acepta una locaciòn de cosa, porque no le va a pagar ni soñando porque no le conviene...entonces el trabajador que pone su vehìculo a disposiciòn del empleador...?
Dr. Gatti: Esta previsto especìficamente en el art. 76 de la LCT. “El empleador esta obligado a resarcir, reintegrar (ni siquiera usa la palabra resarcir)..reintegrar al trabajador, los gastos sufridos por èste(y en realidad esto es un error de imprenta, porque la ediciòn oficial dice sufridos), sufridos por este, para el cumplimiento adecuado del trabajo, y resarcir lo de los daños sufridos, en sus bienes por el hecho y en ocasión del trabajo”.
Concurrente: No habla de amortizaciòn.
Dr. Gatti: Para nada!. Pero en el artìculo 103bis. se hace referencia – y podrìa tomarse eso como analogìa – con respecto a algunos bienes que pueda aportar el empleador, que no tienen caràcter remuneratorio...como la indumentaria y demàs.
Pero es al revès. Es el caso de bienes, aportados por el empleador, para el trabajador. En ningùn momento el tema de los bienes que el trabajador...salvo, como muy bien decìa el Dr. en el caso de los viajantes de comercio, como èl tambièn recordaba con toda precisiòn, que tienen un règimen especial, en ningùn momento la ley habla de un concepto de amortizaciòn en el sentido tècnico contable, como el desgaste, que pudiera sufrir el trabajador por el empleo de sus herramientas.
Sin embargo, hay jurisprudencia que habla del resarcimiento por el desgaste del uso de herramientas, del propio trabajador. Entonces, por analogìa, uno podrìa decir...bueno, si hay una compensaciòn (no una amortizaciòn, sino que en realidad es una compensaciòn) que es un reestablecimiento del valor patrimonial perdido por el trabajador, con motivo de la puesta a disposiciòn de instrumentos de trabajo propios, en el àmbito de una unidad productiva ajena.
Entonces, acà podrìa...podrìa, depende de varias cosas y entre otras de lo que hayan convenido las partes, podrìa establecerse una compensaciòn, por el desgaste que hubiera sufrido el automòvil. Pero tendrìa que estar previsto, porque en principio, no es una cuestiòn que esté determinada. Y no es viàtico tampoco, porque para que lo sea, tiene que estar documentado, por comprobantes a excepciòn de que el Convenio Colectivo diga otra cosa. Porque un Convenio, le dà directamente el caràcter remunerativo, a sumas que normalmente son viàticos. Y en ese caso, se excluye la aplicaciòn del art. 128 de la LCT.
El principio general es que los viàticos, no son remuneratorios....siempre y cuando exista rendiciòn de cuentas. Por supuesto apoyada en documentaciòn, como tambièn lo aclaraba muy bien el Doctor. Salvo que, y ahì viene la excepciòn, que el Convenio Colectivo diga otra cosa.
Concurrente: En el concepto de compensaciòn, entrarìa en el òrden de lo no remunerativo?.
Dr. Gatti: Por supuesto. Es no remunerativo, porque...esto es muy interesante lo que usted plantea Doctor....a quien ademàs le tengo que agradecer pùblicamente que yà recibimos, las filmaciones y estàn a disposiciòn...porque el Doctor filmò todo...
Concurrente: esta rompiendo la palabra..
Dr. Gatti: Si, Si, Pero no importa. Yo sè que Ud. quiere que no lo diga, el Dr. hizo una filmaciòn muy importante, sobre el Foro de Institutos de Derecho del Trabajo, que esta a disposiciòn de quienes quieran tomarlo (tiene que venir por supuesto, con su propio video y dejarlo para que se lo filmen). Pero al màrgen de eso....tambièn, para que no quede sòlo como que rompo la palabra con el Dr. porque èl se empeñò en que yo no lo mencionara, tambien estàn los CD a disposiciòn. Esta ìntegramente grabado el Foro. Faltan los dos ùltimos CD que van a estar en esta semana. Con la conferencia de cada uno de los disertantes, porque fueron todas grabadas. En eso rompo la palabra con mi hijo, que èl fuè el que como usted, tambièn lo hizo gratuitamente.
Vuelvo entonces especìficamente al tema... con relaciòn a la compensaciòn. El principio general, para considerar como remunerativo un ingreso, està dado por los art. 103 y 103 bis. El 103 es el concepto de remuneraciòn, y tiene que ser la contraprestaciòn por una tarea efectivamente realizada. El 103 bis, descalifica como remuneraciòn, una serie de pagos que se realizan, en efectivo o en especie, a los que, por disposiciòn de la ley se excluye del caràcter remunerativo...muchos de esos conceptos excluidos, han quedado bajo la crìtica de la Doctrina, porque tendrìan verdadero caràcter remuneratorio.
Pero en esencia, uno puede guiarse por el siguiente principio: Todo aquello, que es reposiciòn de un valor, que preexistía en el patrimonio del trabajador, no es remuneraciòn. Es reestablecimiento del patrimonio a su estado anterior.
Concurrente: O sea que bien podrìa integrar una indemnizaciòn?.
Dr. Gatti: Especìficamente por ese concepto. No como componente del despido, porque no tiene base... ¡no es una remuneraciòn!. Asì que en todo caso lo que yo tengo que hacer, es reclamar, por el 76 LCT...es una indemnizaciòn especìfica. No es la indemnizaciòn por antiguedad, ni la indemnizaciòn por despido.
Lo que siempre hemos discutido...por lo menos hay un tema muy bien desarrollado por Cornaglia, sobre el art. 76 de la LCT, porque esa es una acciòn autònoma de indemnizaciòn!. Que no tiene nada que ver con las otras indemnizaciones... por antiguedad...por despido... por preaviso...
Esa es una indemnizaciòn autònoma. Corresponde a la recuperaciòn, de un valor que estaba en el patrimonio del trabajador, que fuè consumido en una actividad para utilidad del empleador, y que el trabajador reclama, como recuperaciòn o como resarcimiento, porque de lo contrario tendrìamos, en la idea jurìdica, un enriquecimiento ilìcito de la otra parte.
Este es el fundamento de la cosa.
Concurrente: Es muy fàcil la aplicaciòn, por ejemplo...hablando el mismo ejemplo que habìamos dado del vehìculo, si se destruye por un siniestro. Podrìa haber una reposiciòn.
Dr. Gatti: Tambièn.
Concurrente: Pero què ocurre, con el 76 respecto a la amortizaciòn...al uso, es tambièn considerado...?
Dr. Gatti: Nada!. Te dije antes que nada. Salvo que estè previsto en un Convenio entre el trabajador y el empleador, que le va a compensar. Sino no.
Concurrente: El uso comùn...el desgaste comùn...?
Dr. Gatti: No. Todas esas cuestiones aparecen muy bien, en algunas cuestiones, vinculadas a otra idea. Que es la de relaciòn de dependencia. El viernes justamente yo dì, en el Postgrado de Derecho, una charla sobre eso, porque se presenta en los casos de fleteros, contratista de viñas y frutales, remiseros etc. ese tema.
Pero esos son regìmenes especiales, que tienen su propia previsiòn, acerca de còmo compensar el empleo de vehìculos o de herramientas o de instrumentos de trabajo, que aporta una de las partes de la relaciòn. Todas son relaciones, que se configuran como casos dudosos, donde juegan a veces principios del Derecho Civil y otras veces principios del Derecho Comercial. Porque en algùn caso, en lugar de considerarse una relaciòn de trabajo, o una locaciòn de servicio por ejemplo, hasta ha entrado a jugar en la jurisprudencia, el concepto de contrato de transporte.
Es un tema muy largo, y bueno...alguna vez lo charlaremos si les interesa.
Dr. Femenia: Bueno, para terminar, lo que me quedarìa es comentar un poquito el tema de los perìodos de pago, con respecto, a los sueldos mensuales y quincenales, que se pueden pagar 4 dìas hàbiles, posteriores al perìodo que corresponde. Y en el caso de los semanales hasta tres dìas hàbiles.
Hay tambièn un tema, en donde no se pone de acuerdo el Ministerio de Trabajo, con respecto a la LCT, que viene de hace mucho tiempo, en la època del Dr. Domingo Cavallo, que generò el tema de las cajas de ahorro, que esta relacionado, con una ley antievasiòn...una ley penal tributaria, donde todos los movimientos mayores a mil pesos, tiene que ser hechos mediante documentos. Cheques, cheques cancelatorios, entonces tambièn generò el tema de la remuneraciòn y la apertura de Caja de ahorro a los empleados, vulnerando el concepto de recibir dinero en efectivo, que esta en la LCT.
Bueno...A mi me quedan temas, pero debido al horario, lo dejarìa para otra charla. Sobre todo el tema de la ley 11544, que esta relacionada con lo que es la Jornada Laboral, el tema de càlculo de extras, trabajo insalubre, trabajo nocturno y el tema de los rubros indemnizatorios y su càlculo.
Bueno, desde yà les agradezco, disculpen si me he equivocado en algo y los espero la pròxima.
Dr. Gatti: Le decimos muchas gracias, y ojalà que hayan aprovechado lo mucho que nos ha enseñado el Dr. Femenia, desde las dos perspectivas. Los esperamos para la pròxima vez, y ademàs, le hemos tomado el compromiso...porque lo vamos a grabar eso...Doctor.,de las referencias a la ley 11544. (aplausos)